面对政府部门突击检查 华人企业如何应对?(下)

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庞可阳摄

洛杉矶讯

检查范围

执法检查组确定检查的范围尤为重要。检查的范围必须受限于与受管制设备或程序有直接关系的位置、设备和信息。部分联邦环境行政检查是通过相关机构事先通知。该通知通常会描述执法检查的范围。

如果执法检查没有对企业事先通知,或只是通过电话通知,则应要求执法检查员以书面形式指定检查范围。如果执法检查没有提前通知,应对检查组应向行政检查员询问其打算检查的内容。

如果执法检查是根据搜查令进行的,则应仔细阅读搜查令以确定检查范围。

实际检查

应对检查组应陪同检查员。应对检查组应指派该组的一名成员进行详细记录。这些记录应包括执法检查员所闻所见的详细说明,特别是检查员对特定情况作出明显反应的时候。

确切地了解检查过程中所发生的事情,对在执法行动中保护自身至关重要。如果没有同步记录,在检查过程中逐步回忆所发生的事情即使不是不可能,也会变得很困难。

检查员会有充分的记录,只有通过详细而明确的相反记录才能有效地反驳对方的记录。做好注释对于应对检查组记住细节是绝对必要的。

该企业还可以对检查进行录像,但行政检查员可能会将其视为妨碍检查。但如果检查员使用摄像机,应对检查组也应该这样做。

检查员的检查仅限于搜查令中所确定的区域,或企业同意的区域。但是,应避免对观察特定区域的检查员提出过度技术性的异议。而任何时候的自愿检查都是可以终止的,但要注意的是,这从中所获得的任何信息都可以用于控诉企业。

如果企业有许可证,可以在许可证中规定检查范围。避免将检查员带到未包括在检查范围内的区域也是一种好的操作。不然,这样的做法将导致检查范围的扩大。

另外,如前所述,这种扩大可能会在无意中导致检察员基于“一目了然”原则而发现违规行为。

检查员必须采取合理的预防措施,不得造成任何危害,并且还必须遵守雇主所有的安全和健康规则、惯例、和程序,包括使用特殊的衣服和设备。

在实际检查期间,企业代表应每分每秒与检查员在一起。代表们应该谨言慎行,因为即使是看似无害的评论也可能在之后的记录里作为不利的证据。

照片

检查员一般情况下都会拍摄企业和工作场地的照片。应对检查组成员应拍摄与检查员相同的照片,并应记录和描述每张照片。检查员可以拍摄任何不泄露机密信息或商业秘密的照片。

如果企业代表不拍摄或者是复制照片,他们应向检查员索取照片的副本。如果检查员拍摄了受商业秘密保密的材料,或流程存在实质性问题,应对检查组可以向检查员提议企业需要审查这些机密材料。

样品

通常情况下,行政检查员会在企业设施内采集样品。如果允许,则企业应当要求分割样品。这不仅让企业能将结果与环保局的进行比较,而且还会在环保局发布结果之前向企业提醒可能的结果。

如果企业的样本不合规,企业将考虑必要的改正行为,但即使在环保局发布结果之前,也将有机会通过任何必要的减排工作来表现出诚意。

任何此类先发制人的减排措施都可以减少根据抽样结果对违规行为作出的处罚。能够将这些负面事件转化为企业的优势非常重要。

受资源保护和恢复法案和全面环境响应、赔偿、和责任法案(CERCLA)约束的设施的所有者或经营者,其对根据要求对行政检察员收集的拆分样本,享有绝对权利。此外,全面环境响应、赔偿、和责任法案和资源保护和恢复法案都要求环保局立即向业主、经营者、或负责人提供由环保局获得的样品进行分析结果的副本。

企业应该通过提供自己的无菌容器为这种样品分裂做好准备。为了可靠期间,必须遵循适当的监管链程序,企业实验室应使用环保局批准的质量保证的器具及时地分析样品。

在进行任何检查之前,应与企业实验室进行安排,并且给被分配该任务的实验室成员应遵循的处理程序。

通常,执法行动会基于检查员所采取的样本。应对检查组必须详细记录检查员使用的取样设备和程序。

挑战检查员样本有效性的唯一方法是获得检查员是否遵守所有抽样规定所需的详细信息。

文件

在任何文件检查中,需要记住的重要因素是:

1、 向检查员仅显示其在法律上有权看到的文件或记录;

2、 除非扣押或传唤,否则始终保留原始文件;以及

3、 要求对所有适格的文件保密。

环保局法规要求,企业提交的某些商业信息应根据企业的要求保密。为了使检查员遵守这种保密要求,将机密文件保存在单独的、明确标记的文件夹中是明智的。

警局的警犬部门。庞可阳摄

文件保留政策和计划

应对检查组的一项重要职责是制定和实施记录保留的政策和计划。在制定记录策略时应考虑以下因素:

1、 根据环境法规和许可证,必须保留某些记录;

2、 必须允许检查员查阅这些必要的记录;

3、 有些记录需要保留在公司内部;

4、 法定条款允许对一些记录进行必要的保密;

5、 法案、法规、和许可证通常规定了记录需要保留的时间长度,并且可以像全面环境响应、赔偿、和责任法案和资源保护和恢复法案一样,规定在任何文件销毁之前通知环保局。

记录保留计划应该是全面而清晰的,并应涉及确定文件类型与每个文件应保留的时间长度的程序。但由于州和联邦法规与许可证的要求不同,这一领域不适用于简单的保密政策。

此外,政府机构可能已要求企业保留某些文件。此外,可能存在适用于环境法规之外的文件保留请求,例如职业安全和健康法案有保留环境监测和生物取样结果30年的要求。企业应该在销毁认为是不应该保留的文件之前谨慎行事。

当调查人员或检查员要求检查或获取某些类别文件的副本时,企业应让其代表在检查文件时观察检查员。

除非根据搜查令或传票、扣押文件,否则企业应坚持在工厂保留所有原始文件。应要求调查员或检查员标记或指明其想要复制哪些文件,企业应在之后提供副本。

自愿维护的记录应与政府机构所需的记录分开。比如包括法规要求的环境审计和抽样结果。

在诉讼的同时进行检查

企业可能会发现自己处于与政府机构就先前检查的结果发起诉讼的情况,而该检查通常由同一检查员执行。虽然在这种情况下不可能避免与检查员进行对抗性交涉,但应同样遵循专业、礼貌的行为。

但是,在这种独特的情况下,不要让当前的合规检查成为产生诉讼证据的借口。如果就检查范围已经事先达成一致,而检查员超出该范围,则在可能的情况下撤销对该检查所给予的同意,并立即联系该检查员的主管。

企业应联系正在处理未决诉讼的律师。大多数情况下,律师可以从法院获得保护令,以防止与先前的合规事宜相关的进一步检查。

企业可能无法完全避免这种调查取证,但至少会受到法院或行政庭的监督,企业将对其检查时间和范围有更多的控制权。

公开披露

通过环保局检查获得的信息将根据信息自由法案进行公开披露。根据信息自由法案,政府机构必须及时向任何合理请求记录的人员提供其记录,并遵守披露程序。

信息自由法案规定了九项豁免,根据这些豁免,某些类型的信息可能不会公开,包括法案特别豁免的信息、商业秘密、或财务信息等。

环保局若干法规包含信息自由法案下公开披露信息的特定豁免,但企业必须认识到其在检查中提供的信息可能需要公开披露。

检查员不当行为

在极少数情况下,检查可能会产生检查员的不当行为。虽然大多数检查员都表现得很专业,并且只是出于完成他们的工作,但检查员可能会超出其权限,有时是因为一时头脑发热,有时仅仅是出于该检查员特有的其他原因。

对于这些问题有许多补救措施。如果是通过给予同意进行的检查,则可以终止检查。如果发生这种情况,必须尽可能以非对抗的方式将不当行为提请行查员的主管处理。

企业会认识到主管可能会倾向于支持检查员,除非能够提供明确证据证明不当行为的事实。如果检查是根据搜查令进行的,企业可以在联邦法院寻求撤销搜查令。然而,通常情况下,企业对不当行为的认知可以通过企业对检查员主张合法权利来表达。

结束检查访问

在检查访问结束时,企业应始终要求检查员召开结束会议。这将起到很多作用,包括在检查之前,或至少在检查期间开始与检查员进行进一步对话。

检查结果将成为结束会议的重点。企业应要求检查员详细披露任何负面发现,以便企业尽快做出决定,做出最佳回应。企业应始终要求检查员或政府机构出具最终的检查报告副本。

企业还应该了解检查员最关心的设施区域,以及在未来的检查访问中其将重点关注的具体领域。企业应该向检查员询问有关设施改进的建议。

检查后应对检查组会议

应对检查组应在检查完成后立即召开会议,以评估检查结果,以及企业准备应对并解决必要的纠正或补救措施。最好是借此机会审阅检查员的评论,以及之前收集的数据,而不是在结束会议上作出直接回应。

结论

对设施的检查不一定是坏事。在检查期间得到检查,并在检查期间进行维护,将有助于将影响降至最低。检查应被视为企业的信息收集工作,就像检查员的工作一样。

它也应被视为向检查员反映企业人员专业精神的机会。

规划检查是合规过程中的一个步骤,应与其他类型的合规程序(例如定期环境审核)一起进行。此类规划不仅应作为检查后避免责任的辅助手段,还应作为审查设施合规性的必要部分。

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